Transparencia del beneficiario final en 2022: lo que los propietarios de activos de todo el mundo deben saber

22 March 2022 - En los últimos meses se han realizado cambios importantes en todas las regiones con respecto a las leyes sobre beneficiarios finales, en un esfuerzo por mejorar la transparencia.

Las implicancias de los cambios en las leyes difieren según cada jurisdicción. A continuación describimos algunos de los desarrollos más importantes en América, Europa y Asia, que los dueños de activos de todo el mundo deben conocer.

• USA

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  En Diciembre de 2021, el Departamento de Delitos Financieros ("FinCEN", por su sigla en Inglés) emitió un aviso de Propuesta de Reglamentación, a fin de implementar las reglas de reportes de información sobre beneficiarios finales de la Ley de Transparencia Corporativa ("LTC").

  La LTC en sí se convirtió en ley como parte de la Ley de Autorización de Defensa Nacional el 1 de Enero de 2021. Instruye al Departamento del Tesoro a emitir regulaciones que requerirán que ciertas empresas estadounidenses (en lo sucesivo, "Compañía Reportante") revelen sus beneficiarios finales al FinCEN.

  El FinCEN publicó el primer conjunto de regulaciones propuestas el 7 de Diciembre de 2021 (las "Reglas Propuestas"). Las mismas abordan quiénes debe reportar información sobre beneficiarios finales, cuándo deben reportar y qué información deben proporcionar, además de contener otras estipulaciones.

  A continuación, describimos con más detalle algunos de los puntos clave y lo que significan para las empresas.

  Compañía Reportante

  Las Reglas Propuestas distinguen dos tipos de Compañía Reportante:

  • Compañía nacional: entidad creada mediante la presentación de un documento ante una Secretaría de Estado u oficina similar conforme a la ley de un estado o tribu indígena dentro de los Estados Unidos.
  • Compañía extranjera: entidad formada bajo la ley de un país extranjero y que está registrada para hacer negocios en cualquier estado o jurisdicción tribal dentro de los Estados Unidos.

  También puede interpretarse que la definición de Compañía Reportante incluye a cualquier entidad que se cree mediante la presentación de un documento ante una secretaría de estado u oficina similar. Si bien las reglas propuestas brindan más claridad sobre la definición de una compañía reportante, abren la posibilidad de diferencias entre los estados, al determinar que las compañías reportantes son formas legales o comerciales creadas típicamente por una presentación ante un secretario de estado u oficina similar.

  Compañías exentas

  Las reglas propuestas no agregan más entidades exentas, a pesar de que la LTC otorga al FinCEN la autoridad para hacerlo.

  Sin embargo, un punto interesante en la aclaración de la "exención subsidiaria" es que las reglas propuestas parecen determinar que sólo la propiedad o el control total de una o más entidades exentas calificará, y todas las subsidiarias opten por dicha exención.

  Beneficiarios Finales

  La LTC definió al Beneficiario Final como un individuo que, directa o indirectamente, a través de cualquier contrato, arreglo, entendimiento, relación o de otro modo:

  • ejerce un control sustancial sobre una entidad, o
  • posee o controla el 25% o más de las participaciones en la propiedad de la entidad.

  Las reglas propuestas requieren que una Compañía rRportante identifique a un Beneficiario Final bajo la categoría de "control sustancial", independientemente de si hay otras personas que cumplan con el componente de propiedad, o si se aplican exclusiones a la definición de Beneficiario Final.

  Las reglas propuestas también definen qué constituye un control sustancial e introducen una disposición general que reconoce que el control ejercido en formas novedosas y poco ortodoxas aún puede considerarse sustancial.

  En cuanto a la propiedad del 25%, las reglas propuestas establecen que este umbral incluye la participación accionaria, el capital o la participación en las ganancias de una sociedad o sociedad de responsabilidad limitada, la participación patrimonial, instrumentos convertibles en cualquiera de los otros intereses enumerados y las acciones.

  Agrega que un individuo puede además, directa o indirectamente, poseer o ejercer un control sustancial a través de una variedad de otros medios.

  Las Reglas Propuestas no agregan nuevas categorías de exclusiones de la definición de Beneficiario Final, pero tampoco hay un proceso provisto en las Reglas Propuestas sobre cómo las entidades deben evidenciar esto, o cómo el FinCEN verificará las solicitudes de exención.

  Reportes

  Las Reglas Propuestas también cambian la definición de "Solicitante de la compañía", por lo tanto, incluyen a una persona que dirige o controla la presentación de una solicitud, para registrar una Compañía Reportante creada por otra persona.

  Plazos de presentación

  Las Reglas Propuestas incluyen los plazos de presentación de informes bajo la LTC, con plazos variables dependiendo de si las Compañías son nacionales o no.

  Una Compañía Reportante nacional que se haya incorporado, o una Compañía Reportante extranjera registrada para hacer negocios en cualquier Estado de los Estados Unidos antes de la fecha de entrada en vigor de las reglamentaciones finales, tendría que presentar su informe inicial dentro de un año a partir de la fecha de entrada en vigencia de las reglamentaciones finales.

  Una Compañía Reportante nacional que se haya incorporado, o una Compañía Reportante extranjera registrada para hacer negocios en cualquier Estado de los Estados Unidos después de la fecha de vigencia de las reglamentaciones finales tendría que presentar su informe inicial dentro de los 14 días posteriores a la formación o registro.

  Asimismo, todas las Compañías Reportantes también tendrán que presentar un reporte actualizado dentro de los 30 días posteriores a un cambio, con respecto a cualquier información que la Compañía Reportante haya presentado previamente al FinCEN, y se debe presentar un informe corregido dentro de los 14 días posteriores a que una Compañía Reportante note que la información previamente presentada ya no es precisa.

  Información a presentar

  La Reglas Propuestas requieren que las Compañías Reportantes provean al FinCEN información sobre:

  1. La Compañía Reportante, y
  2. Cada Beneficiario Final y solicitante de la Compañía Reportante.

  Multas

  Las Reglas Propuestas también aclaran que, si bien solo las Compañías Reportantes están directamente obligadas a presentar informes o solicitudes ante el FinCEN, los Beneficiarios Finales individuales y los solicitantes de empresas pueden proporcionar información sobre ellos mismos a las Compañías Reportantes, para que las mismas cumplan con sus obligaciones en virtud de la LTC.

  La precisión de la base de datos puede depender, por lo tanto, de la precisión de la información proporcionada por los individuos, así como por las Compañías Reportantes.

  Por lo tanto, se introduce el concepto de responsabilidad individual para las personas involucradas en el proceso de información que deliberadamente proporcionen información falsa o fraudulenta a ser presentada.

  Esto parece ir un paso más allá de las sanciones civiles y penales aplicables a la presentación por parte de la Compañía Reportante previstas en la Ley.
  Las Reglas Propuestas estuvieron abiertas a comentarios hasta el 7 de febrero de 2022, y el FinCEN también planea emitir reglas adicionales.

  La LTC autoriza al FinCEN a determinar una fecha de vigencia para la presentación de informes de Beneficiarios Finales, pero el FinCEN no lo prevé en las Reglas Propuestas. En cambio, busca comentarios sobre el momento de la fecha de vigencia, y otros factores a considerar.

• Singapur

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  El 10 de Enero de 2022, el parlamento de Singapur aprobó el proyecto de ley (el "Proyecto de Ley"), de registros corporativos (enmiendas varias), que modifica la Ley de Sociedades y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada para dar efecto a las recomendaciones del Grupo de Tareas de Acción Financiera.

  Las nuevas normas introducidas en el Proyecto de Ley implicarán:

  1. Las compañías locales y extranjeras registradas en Singapur deberán crear y mantener un registro de accionistas nominativos y los respectivos nominadores, y deberán actualizar este registro dentro de los 7 días posteriores a la notificación de cualquier cambio. Los accionistas nominados también deberán informar a la compañía sobre su condición de nominados y sus nominadores, dentro de los 30 días.
  2. Las compañías y LLPs ya están obligadas a mantener un registro de controladores registrables. Sin embargo, puede haber ocasiones en las que la empresa o la LLP no tengan un controlador registrable, o no haya podido identificar un controlador registrable con un interés o control significativo. Ahora, la compañía o la LLP tendrá 2 días hábiles para identificar a todas las personas con control ejecutivo sobre la Compañía o la LLP (incluidos directores, directores ejecutivos y socios), y registrarlos como controladores registrables.

  Otros cambios relevantes introducidos por el Proyecto de Ley incluyen:

  • Las compañías locales deberán actualizar su registro de directores nominativos dentro de los 7 días posteriores a la notificación de cualquier cambio.
  • Las compañías extranjeras deberán actualizar su registro de miembros dentro de los 30 días siguientes a cualquier cambio en los datos volcados en el registro.

  El incumplimiento de cualquiera de estas disposiciones puede hacer que la Compañía, cada uno de sus funcionarios y/o el accionista, sean responsables de una multa de hasta USD 5,000.

  Es importante señalar que ninguno de los registros mencionados anteriormente están disponibles al público.

  Reglas adicionales

  Mientras tanto, la Autoridad de Regulación Contable y Corporativa ("ACRA” por su sigla en Inglés) también realizó una consulta pública que cerró el 28 de Enero de 2022 en busca de comentarios del público, sobre cambios adicionales que mejoren la transparencia de los beneficiarios finales. Ninguno de los puntos de consulta involucró la divulgación pública de información del beneficiario final.

• Paises Bajos

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  El 23 de noviembre de 2021, el gobierno holandés aprobó la ley propuesta que implementa un registro de beneficiarios finales de fideicomisos (en adelante “Beneficiarios Finales”). El registro de Beneficiarios Binales será de acceso público y contendrá información sobre los Beneficiarios Finales de fideicomisos y acuerdos similares, incluidos los fondos mutuos holandeses (fonds voor gemene rekening).

  Las obligaciones para obtener y divulgar información en el registro de Beneficiarios Finales de fideicomisos, recae en el fideicomisario, o la persona o compañía que desempeña un puesto similar, que resida o esté establecida en los Países Bajos.

  Alternativamente, aplica a un fideicomisario o persona o empresa que desempeñe un puesto similar, que resida o esté establecida fuera de la UE y haya adquirido bienes raíces holandeses, o que establezca una relación comercial con una entidad obligada en los Países Bajos, en nombre del fideicomiso. No existirán requisitos de registro en los Países Bajos si el fideicomiso y sus Beneficiarios Finales identificados están registrados en el registro de fideicomisos de otro estado miembro de la UE.

  En el caso de un fondo mutuo holandés, el administrador será considerado como el fideicomisario.

  Definición de Beneficiario final (en adelante “Beneficiario final’)

  Para la definición de Beneficiario final, la reglamentación propuesta sigue la Ley contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo de 2018. Las siguientes funciones en un fideicomiso se consideran ¨Beneficiario final¨:

  • Fideicomitentes
  • Fideicomisarios
  • Protectores
  • Individuos que ejercen control sobre un Fideicomiso
  • Gerente y Titular legal de de un fondo mutuo (fonds voor gemene rekening)
  • Todos los beneficiarios de un fideicomiso o participantes de un fondo mutuo

  Excención por participación menor

  Los beneficiarios y participantes de fondos mutuos con una participación (tenencia) de menos del 3%, no serán inscriptos en el registro de Fideicomisos. Si no se puede encontrar ningún beneficiario con un interés (tenencia) de al menos 3%, el fideicomisario puede describir el grupo en el cual se establece u opera principalmente el fideicomiso. De manera similar, cuando no se pueda identificar a ningún individuo como beneficiario, el fideicomisario puede registrar una descripción de la persona o grupo de personas, que calificaría como beneficiario o grupo de beneficiarios.
  
  Aún está por determinarse la fecha de vigencia del registro de Beneficiarios Finales. Sin embargo, se estima que el mismo entre en vigencia a finales de este año. Se espera que los fideicomisarios tengan tres meses para registrar los Beneficiarios Finales . Después de este período de transición, los fideicomisarios deben cumplir con el período de registro ordinario de una semana, por lo que los cambios de Beneficiarios Finales también deben registrarse dentro de una semana.

  El incumplimiento de cualquiera de estas obligaciones podría dar lugar a sanciones penales o administrativas, incluida la pena de prisión de hasta dos años.

INFORMACIÓN ADICIONAL:

Citco continúa monitoreando los desarrollos globales sobre el tema de la transparencia de Beneficiarios Finales. Con gusto brindaremos soporte en actividades de cumplimiento en todas nuestras oficinas, y en caso de tener alguna consulta sobre los temas previamente tratados, o sobre cualquiera de nuestros servicios, por favor comuníquese con:

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